Due diligence

Wat is due diligence?

Due diligence verwijst naar een fiduciaire verantwoordelijkheid van de bestuurders van het bedrijf die vereist dat ze voldoen aan een bepaalde zorgstandaard. Deze plicht, ethisch en juridisch, vereist dat zij te goeder trouw en op een redelijk voorzichtige manier beslissingen nemen. Deze personen zijn verplicht om de grootst mogelijke zorgvuldigheid te betrachten bij het nemen van zakelijke beslissingen om hun fiduciaire plicht te vervullen.

KEY POINTS

• Due diligence is een fiduciaire verantwoordelijkheid van de bestuurders van het bedrijf die vereist dat ze voldoen aan een bepaalde zorgstandaard.
• De plicht vereist dat zij te goeder trouw en op een redelijk voorzichtige manier beslissingen nemen.
• Due diligence is ook van toepassing op andere rollen binnen de financiële sector, waaronder accountants, auditors en producenten.
• Het niet naleven van due diligence kan leiden tot juridische stappen door aandeelhouders of klanten.

Behalve due diligence begrijpen

Due diligence is vaak een impliciete aansprakelijkheid die gepaard gaat met het zijn van een bedrijfsbeheerder, maar het kan ook deel uitmaken van een schriftelijk contract. Deze plicht vereist dat zij beslissingen nemen die financieel, ethisch en rechtsgeldig zijn. Deze beslissingen moeten worden genomen na rekening te hebben gehouden met alle beschikbare informatie.   Beheerders moeten oordeelkundig handelen om de beste belang van de onderneming. De zorgplicht kan dus worden samengevat in de eis van aanwezigheid, informatie en inzet van de bestuurders. Ze moeten een goed en onafhankelijk oordeel gebruiken, deskundigen raadplegen voor hun advies en betrouwbare informatie, verwijzen naar de notulen van vergaderingen. Ze moeten ook gelijke tred houden met juridische ontwikkelingen, goed bestuur en beste praktijken die van invloed zijn op hun bedrijven. Bestuurders moeten ook plannen en bereid zijn om zaken als budgetkwesties, beloning van leidinggevenden, wettelijke naleving en strategische richting te bespreken en te beoordelen. Lang de nodige zorgvuldigheid is de andere belangrijke fiduciaire plicht loyaliteitsplicht. Deze plicht vereist dat de bestuurders van de onderneming de fiduciaire belangen van de onderneming boven hun eigen belangen stellen en eventuele belangenconflicten aan de kaak stellen. Due diligence geldt ook voor andere rollen binnen de financiële sector. Accountants en auditors zijn gebonden en verantwoordelijk voor de belangen van hun cliënten. Fabrikanten zijn verantwoordelijk voor de veiligheid van de consument met de producten die ze produceren en op de markt brengen. Due diligence geldt ook voor anderen in de financiële sector, zoals accountants, accountants en producenten.

speciale overwegingen

Het niet naleven van due diligence kan leiden tot een vordering die door aandeelhouders of klanten wordt aangespannen door nalatigheid. Rechtbanken doen over het algemeen geen uitspraak over de vraag of een bedrijfsbeslissing al dan niet correct was in het geval van bedrijfsleiders. Dit staat bekend als de corporate judgment rule, wat betekent dat rechtbanken normaal gesproken het oordeel van bedrijfsleiders uitstellen. In plaats daarvan is hun belangrijkste doel om te beoordelen of beheerders:

1. Haalde aan haar zorgplicht voldaan door redelijk voorzichtig te handelen bij het nemen van de beslissing in het belang van de onderneming.
2. Hij voerde een passende mate van due diligence uit, ook wel bekend als gewone zorg.
3. Hij handelde te goeder trouw.
4. Geen bedrijfsactiva of middelen hebben verspild om te veel te betalen voor goederen, eigendommen of arbeid.

Als rechtbanken de neiging hebben om uit te stellen naar het management, kan het uitzonderlijk moeilijk zijn om een schending van de due diligence te bewijzen. In Brehm v. Eisner oordeelde het Hooggerechtshof van Delaware zelfs dat de uitspraak van het bedrijf de raad van bestuur van Walt Disney beschermde na het toekennen van $ 150 miljoen aan Michael S. Ovitz voor slechts 14 maanden werk als onderdeel van een no-fault oplossing door de De rechtbank oordeelde dat de raad van bestuur van de onderneming een negatief oordeel over het bedrijfsleven had, maar onder procedurele vereisten viel door een deskundige te raadplegen alvorens het ontslag van Ovitz toe te staan. Het besluit versterkte de overtuiging dat aandeelhouders weinig kunnen doen om bestuurders verantwoordelijk te houden.  

Voorbeeld van due diligence

Onderstel dat een beursgenoteerd bedrijf, PubCo, een grote overname doet van rivaliserend bedrijf ABC Holdings dat eigenlijk verdubbelt in omvang. De marktreactie, te oordelen naar de daling van de aandelenkoers van PubCo na de overname, is dat PubCo te veel betaalde voor ABC Holdings. Het management van PubCo heeft er in eerste instantie alle vertrouwen in dat de overname de winst zal verhogen. Maar een paar maanden nadat de deal was gesloten, kondigde PubCo aan dat het management van ABC betrokken was bij boekhoudfraude die de omzet en winstgevendheid sterk opdreef. Ondanks dat het management van PubCo verklaarde geen idee te hebben dat er iets mis was met ABC, daalden de aandelen van PubCo met 30% en begonnen aandeelhouders een rechtszaak tegen de bestuurders van PubCo. De meeste zaken worden buiten de rechtbank beslecht. Maar in een dergelijke situatie, als de zaak voor de rechter komt, zal de rechtbank niet bepalen of PubCo te veel voor ABC heeft betaald. Integendeel, het zal beoordelen of de raad van bestuur van PubCo due diligence heeft uitgevoerd op ABC en te goeder trouw heeft gehandeld.   Het feit dat de bestuurders er niet in slaagden boekhoudkundige fraude bij ABC op te sporen, vormt geen noodzakelijkerwijs een schending van de zorgplicht, maar als de beheerders van PubCo hiervan op de hoogte waren en ervoor hadden gekozen om toch tot de overname over te gaan, zou dit kunnen worden geïnterpreteerd als plichtsverzuim.